Базовые понятия

Что такое предпринимательская деятельность?

редпринимательской признается самостоятельная производственная деятельность, осуществляемая на свой риск и направленная на систематическое получение прибыли (ст.2 ГК РФ).

Т.е. гражданин, работающий по трудовому договору, не является предпринимателем, т.к. он действует не на свой риск, а по поручению работодателя.

Предпринимательской деятельностью могут заниматься юридические и физические лица.

Юридические и физические лица

Законодательство оперирует понятием “лицо”. Что это означает? Лицо может быть физическим лицом и юридическим лицом.

Понятие физического лица

Предпринимательской признается самостоятельная производственная деятельность, осуществляемая на свой риск и направленная на систематическое получение прибыли (ст.2 ГК РФ).

Предпринимательской деятельностью могут заниматься юридические и физические лица.

Юридические и физические лица

Понятие физического лица

Физическое лицо — это, попросту говоря, человек. А человек может быть гражданином РФ, иностранным гражданином и вообще не иметь гражданства ни одной страны (быть лицом без гражданства). Так что под физическим лицом следует понимать граждан РФ, иностранных граждан и лиц без гражданства.

Понятие юридического лица

Юридическое лицо — это организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (ст.48, 56 ГК РФ).

Почему указано “обособленное” имущество, а не “в собственности”? — потому, что организация может иметь имущество и не на правах собственности, а на правах хозяйственного ведения или на правах оперативного управления, а само имущество может быть собственностью, например, государства или города (для унитарных предприятий).

Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету.

Юридические лица могут быть российскими и иностранными.

Юридические лица могут быть коммерческими и некоммерческими организациями.

Индивидуальный предприниматель (без образования юридического лица)

Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (ст.23 ГК РФ).

К этой деятельности применяются правила, регулирующие деятельность коммерческих организаций, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.

Виды юридических лиц. Коммерческие и некоммерческие организации

Юридическими лицами могут быть организации (ст.50 ГК РФ):

преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации),
либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации).

Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.
Юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), финансируемых собственником учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом.
Допускается создание объединений коммерческих и (или) некоммерческих организаций в форме ассоциаций и союзов.

Некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям.

Заметим, что на практике бывает трудно различить, для какой именно цели ведет предпринимательскую деятельность та или иная некоммерческая организация (вспомним недавние скандалы, связанные с деятельностью спортивных и религиозных фондов). Так что главным признаком различия между коммерческими и некоммерческими организациями является то, что коммерческие организации вправе, а некоммерческие организации не вправе — распределять полученную прибыль между своими участниками. В принципе, некоммерческие организации должны направлять полученную прибыль на достижение своих уставных целей.

Создание юридического лица (регистрация). Лицензирование

Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе. При регистрации необходимо представить учредительные документы, а также другие документы, требуемые законом.

С 1 июля 2002 года регистрация юридических лиц производится налоговыми органами.

Данные государственной регистрации включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.

Таким образом, благодаря реестру, возможно, например, получить информацию о своем контрагенте.

Юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц (ст.51 ГК РФ).

Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии) (ст.49 ГК РФ).

Право юридического лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Учредительные документы. Учредители

Лица, создающие (учреждающие) юридическое лицо, называются учредителями. Эти лица при создании юридического лица составляют учредительные документы, на основании которых и будет осуществляться его деятельность.

Учредительными документами являются устав и учредительный договор.

Для различных видов организаций закон требует наличие либо одного из документов, либо обоих одновременно. Таким образом, юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора (ст.52 ГК РФ).

Например, для акционерных обществ — это только устав, для обществ с ограниченной ответственностью — и договор, и устав, для хозяйственных товариществ — только договор.

Однако если юридическое лицо создано одним учредителем, то учредительный документ один — устав, утвержденный этим учредителем (и это понятно, — самому с собой договор составлять незачем).

В случаях, предусмотренных законом, некоммерческая организация может действовать без учредительных документов — на основании общего положения об организациях данного вида.

В учредительных документах должны определяться (ст.52 ГК РФ):

наименование юридического лица,
место его нахождения,
порядок управления деятельностью юридического лица,
а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида.

В учредительном договоре учредители (ст.52 ГК РФ)

обязуются создать юридическое лицо и определяют порядок совместной деятельности по его созданию,
определяют условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности,
определяют условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков,
определяют условия управления деятельностью юридического лица,
определяют условия выхода учредителей (участников) из его состава.

Это — основные требования к содержанию учредительных документов, общие для всех видов организаций. Для конкретных видов организаций законодательством предъявляются дополнительные требования к содержанию этих документов. Заметим, что в учредительные документы могут быть включены и условия, не предусмотренные законодательством (но и не противоречащие ему).

Изменения в учредительных документах подлежат регистрации

Учредительные документы лежат в основе регистрации юридического лица, поэтому понятно то, что необходимо также регистрировать в органе, осуществляющем государственную регистрацию (там же и в том же порядке, где регистрировалась сама организация), и изменения в учредительных документах (ст.52 ГК РФ).

Органы и участники юридического лица

Юридическое лицо действует через свои органы, их действия рассматриваются как действия самого юридического лица. Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами (ст.53 ГК РФ).

Например, органы различных организаций — общее собрание участников, наблюдательный совет, совет директоров, генеральный директор и др. Состав органов (высший и исполнительные), их компетенция, порядок назначения или избрания определяются для различных видов организаций законодательством и учредительными документами.

Но юридическое лицо может действовать не только через свои органы — в предусмотренных законом случаях юридическое лицо может действовать непосредственно через своих участников.

Кто такие участники юридического лица? Часто путают понятия “учредитель” и “участник”. Лица, учредившие организацию, после ее создания автоматически становятся и ее участниками. Учредителями этой организации они останутся навсегда (поскольку организация уже создана и второй раз эта же организация создасться/быть учрежденной не может), а вот участниками организации они могут быть и не весь срок существования организации (можно выйти из нее, могут исключить из нее и др.). Число участников организации может изменяться — могут добавляться новые участники, могут заменяться старые участники на новых (переуступка доли, например) и т.д.

Особенно ротация участников наглядна на примере таких организаций, как акционерные общества открытого типа: новые участники (акционеры) появляются с покупкой акций общества, старые участники исчезают, продав свои акции.

Наименование юридического лица. Фирменное наименование

Напомним, что наименование юридического лица указывается в его учредительных документах. Что это такое?

Юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму, а в предусмотренных законом случаях должно содержать и указание на характер деятельности (ст.54 ГК РФ).

Наименование используется для индивидуализации организации (не будь наименований, как бы мы отличали одну организацию от другой?), это широкое понятие, используемое для всех видов юридических лиц.

Если юридическое лицо является коммерческой организацией, то оно должно иметь фирменное наименование. Фирменное наименование подлежит специальной регистрации и регистрируется вместе с самой организацией в составе ее учредительных документов. С момента регистрации у организации возникает исключительное право его использования. Так, только данная организация вправе использовать свое фирменное наименование (на вывесках, упаковке, рекламе, бланках и др.), другие лица могут использовать его только с согласия данной организации. Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки.

Так что “наименование” некоммерческой организации и “фирменное наименование” коммерческой организации различаются тем, что для наименования законодательством не требуется исключительного права его использования. И некоммерческая организация, наименование которой используют другие лица, не может предъявить им прямые претензии, а может защищать свое имя, например, по ст.152 ГК РФ (защита деловой репутации).

Порядок регистрации и использования фирменных наименований должен определяться специальным законом, но пока такого закона нет.

Заметим, что есть некоторые ограничения на наименования: так, слова “Россия”, “Российская Федерация” могут использоваться только с разрешения Правительства РФ, субъекты Федерации также могут вводить свои ограничения на использование своей символики.

Место нахождения юридического лица. Юридический адрес

Напомним, что место нахождения юридического лица указывается в его учредительных документах. Что это такое?

Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа — иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности (ст.54 ГК РФ).

Место нахождения имеет существенное значение — по нему определяются, например, место уплаты налогов, подсудность (т.е. в какой именно суд нужно обращаться) и многие другие юридические вопросы. На практике вместо слов “место нахождения” часто используется “юридический адрес” или даже “юрадрес” (можно считать это профессиональным сленгом).

Представительства и филиалы

Юридическое лицо может иметь представительства и филиалы.

Представительство — обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

Филиал — обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства (ст.55 ГК РФ).

Так что представительства и филиалы различаются порученными им функциями, у представительства они более узкие.

Ни представительства, ни филиалы не являются юридическими лицами, они являются составными частями создавшего их юридического лица. Так, они не имеют обособленного имущества, а наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений, их руководители назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.

Представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.

Ответственность юридического лица

Юридические лица отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом (ст.56 ГК РФ).

Кроме казенных предприятий и финансируемых собственником учреждений — их ответственность по обязательствам несколько иная: их имущество не принадлежит им на праве собственности и по обязательствам этих организаций отвечают и собственники.

Ответственность юридического лица — один из наиболее важных факторов при выборе начинающим предпринимателем организационной формы будущей деятельности: если возьмешь кредит и не сможешь его вернуть, если не сможешь заплатить налоги и др. — каким имуществом придется отвечать по этим обязательствам? Если только имуществом неплатежеспособной организации, то это одно, а если и своим собственным?

По общему правилу:

“Учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом либо учредительными документами юридического лица” (ст.56 ГК РФ).

Заметим, правда, что закон оговаривает случай, когда банкротство юридического лица вызвано указаниями самих его участников, — на них в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена обязанность выплатить недостающее из своего имущества.

Итак, участник не отвечает по обязательствам (например, по долгам) организации, а организация не отвечает по обязательствам участников, ЕСЛИ законодательством или учредительными документами не предусмотрено иное. Существуют виды организаций, для которых законодательство предусматривает большую ответственность ее участников: хозяйственные товарищества, общество с дополнительной ответственностью, производственный кооператив.

Заметим, что и индивидуальный предприниматель (без образования юридического лица) отвечает всем своим имуществом.

Реорганизация юридического лица

Юридическое лицо может быть реорганизовано по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами (ст.57 ГК РФ).

Что такое “реорганизация”? Это процесс, при котором одни юридические лица прекращаются, а на их базе возникают другие. Но при реорганизации прекращение юридических лиц не влечет прекращения их прав и обязанностей (как при ликвидации), а соблюдается правопреемство (т.е. переход прав и обязанностей), права и обязанности переходят к правопреемникам в соответствии с передаточным актом или разделительным балансом.

Формы реорганизации

Существуют следующие формы реорганизации (ст.57-58 ГК РФ):

слияние — прекращается самостоятельное существование сливающихся организаций и на их базе образуется новое юридическое лицо — права и обязанности каждой из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом,
присоединение — одно юридическое лицо вливается в другое и первое перестает самостоятельно существовать, а второе продолжает свое существование — к нему и переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом,
разделение — на базе прекратившегося юридического лица образуются новые юридические лица — его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом,
выделение — возникает новое юридическое лицо (одно или несколько), а то, из которого оно (они) выделилось, продолжает свое существование — к каждому из выделившихся переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом,
преобразование — юридическое лицо прекращает свое существование и на его базе возникает новое юридическое лицо (происходит изменение организационно-правовой формы) — к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

Момент завершения реорганизации

Таким образом, во всех случаях, кроме присоединения, образуется новое юридическое лицо (одно или несколько). Поэтому понятно и определение момента завершения реорганизации:

“Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица” (ст.57 ГК РФ).

Существуют случаи, когда реорганизация юридического лица может быть проведена по решению (или с согласия) уполномоченных государственных органов или по решению суда. Это те случаи, когда существует опасность, что организация станет монополистом. Здесь, в пособии для начинающих предпринимателей, мы их рассматривать не будем. Упомянем только, что они регулируются Законом РФ от 22 марта 1991 года N 948-1 “О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках”.

Таким образом, реорганизация осуществляется на основе специальных документов — для одних форм реорганизации это передаточный акт, для других — разделительный баланс. Эти документы утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации, и должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников (ст.59 ГК РФ). И, понятно, они должны вместе с учредительными документами представляться в регистрирующий орган для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц (ст.59 ГК РФ). Если эти документы не представлены или в них отсутствуют требуемые законом положения о правопреемстве, то в регистрации будет отказано.

Защита интересов кредиторов

При реорганизации закон защищает интересы кредиторов — одной из таких форм защиты является отражение в передаточном акте и разделительном балансе положений о правопреемстве, другой из таких форм является обязанность реорганизуемой организации письменно уведомить об этом своих кредиторов (ст.60 ГК РФ).

При реорганизации фактически происходит перевод долга на новое лицо, а по общим правилам гражданского законодательства такой перевод может осуществляться только с согласия кредитора. Однако для реорганизации согласия кредитора не требуется, он не может запретить реорганизацию, — поэтому кредитору предоставляется право потребовать прекращения (например, расторжения договора, зачета и т.п.) или досрочного исполнения (например, досрочной выплаты долга) обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков (например, уплаты процентов на досрочно выплаченный долг) (ст.60 ГК РФ).

Если при реорганизации в форме разделения или выделения случилось так, что разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника, то вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами, т.е. кредитор вправе в этом случае предъявить требование к любому из вновь возникших юридических лиц (ст.60 ГК РФ).

Ликвидация юридического лица

Ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (ст.61 ГК РФ).

Юридическое лицо может быть ликвидировано добровольно или принудительно.

Добровольно оно может быть ликвидировано по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

Например, в связи — с истечением срока, на который создано юридическое лицо; с достижением цели, ради которой оно создано и др.

Принудительно оно может быть ликвидировано по решению суда — например, в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов и др.

А также в тех случаях, когда организация в соответствии с законом обязана быть преобразована в другую форму или ликвидирована, но не выполняет этого в добровольном порядке (например, при превышении числа участников в закрытом акционерном обществе).
Требование о ликвидации юридического лица может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления.

Кроме того, коммерческие организации, потребительские кооперативы и фонды ликвидируются также вследствие признания их несостоятельными (банкротом), а если стоимость имущества такого юридического лица недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, то оно может быть ликвидировано только в порядке банкротства (ст.61, 65 ГК РФ). Юридическое лицо может быть признано банкротом по решению суда, а может добровольно совместно с кредиторами принять решение об объявлении о своем банкротстве и ликвидации. Банкротство — длительная и сложная процедура и регулируется специальным Федеральным законом от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ Действует со 2 декабря 2002 года «О несостоятельности (банкротстве)».

Исключение: положения о ликвидации юридических лиц вследствие несостоятельности (банкротства) не распространяются на казенные предприятия, которые являются коммерческими организациями.

Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо — прекратившим существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц (ст.63 ГК РФ).

Добровольная ликвидация. Ликвидационная комиссия

Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица (ст.62 ГК РФ),

обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, который вносит в единый государственный реестр юридических лиц сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации;
затем назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации. К ликвидационной комиссии переходят полномочия по управлению делами юридического лица и право выступать в суде от имени ликвидируемого юридического лица.

С 1 июля 2002 года устанавлен конкретный срок, в который должен быть уведомлен регистрирующий орган о ликвидации юридического лица, – 3 дня (п.1 ст.20 закона “О государственной регистрации юридических лиц”).

Порядок ликвидации

Ликвидационная комиссия (ст.63 ГК РФ)

помещает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации:
принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности;
а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица.

После окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения:

о составе имущества ликвидируемого юридического лица,
перечне предъявленных кредиторами требований,
а также о результатах их рассмотрения.

Этот баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица. В случаях, установленных законом, промежуточный ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом.

Если имеющиеся денежные средства недостаточны для удовлетворения требований кредиторов, то ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица с публичных торгов.

После утверждения баланса ликвидационная комиссия производит расчеты с кредиторами, а после завершения расчетов составляет ликвидационный баланс, который утверждается в том же порядке, что и промежуточный баланс.

Если после расчетов осталось имущество, то оно передается учредителям (участникам) юридического лица (если иное не предусмотрено законодательством или учредительными документами).

Расчеты с кредиторами

При ликвидации юридического лица требования его кредиторов удовлетворяются в следующей очередности (ст.64 ГК РФ):

в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью (необходимые суммы в расчете за весь период платежей переводятся, например, в фонд социального обеспечения — производится капитализация повременных платежей);
во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;
в третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица;
в четвертую очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды (налоги и др.);
в пятую очередь (и не ранее чем через месяц после утверждения промежуточного ликвидационного баланса) производятся расчеты с другими кредиторами в соответствии с законом (при ликвидации банков и др. кредитных организаций в первую очередь удовлетворяются требования граждан, а затем уже юридических лиц).

Кроме того, существуют и иные расходы — денежные средства на оплату ликвидационной комиссии, поддержание деятельности ликвидируемой организации, судебные издержки и др. выделяются вне очереди. Практика показывает, что эти средства могут быть весьма значительными.

Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди (так что, если имущества мало, то до пятой очереди дело может и не дойти). Если имущества не хватает для выплаты всем кредиторам очереди, то оно распределяется между ними пропорционально тем суммам, которые надлежит им выплатить (если иное не установлено законом).

Если кредитор опоздал заявить свое требование в установленный для этого срок, то в очередь он не ставится и его требования удовлетворяются из имущества, оставшегося после удовлетворения всех требований, заявленных в срок (работает принцип “кто не успел, тот опоздал”).

Если кредитор имеет претензии к ликвидационной комиссии в части удовлетворения своих требований, то он вправе до утверждения ликвидационного баланса обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии. По решению суда его требования могут быть удовлетворены за счет оставшегося имущества ликвидированного юридического лица.

На этом расчеты с кредиторами заканчиваются. Требования кредиторов считаются погашенными, в том числе и требования, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества, а также требования, не признанные ликвидационной комиссией, если кредитор не обращался с иском в суд, а также требования, в удовлетворении которых решением суда кредитору отказано.